[皮海洲股市分析]对资本市场违法犯罪须严惩《刑法修正案(十一)》修改力度还需加大

《中华人民共和国刑法修正案（十一）（草案）》目前正在征求意见之中。此次《刑法》的修改，在资本市场受到极大的关注。毕竟新《证券法》已经实行，而新《证券法》很大程度上提高了资本市场违法犯罪的成本，与此相适应的是，《刑法》也需要与此相配套，共同构筑中国资本市场的“严刑峻法”。

目前发布的《刑法修正案(十一) 》（草案）对《刑法》第160条“欺诈发行股票、债券罪”、第161条“违规披露、不披露重要信息罪”内容的修改成为资本市场关注的焦点。从修改的内容来看，确实加大了对相关违法犯罪的惩治力度。如，对欺诈发行股票、债券罪，从原来最高5年有期徒刑提高到顶格的15年有期徒刑！（15年是单一罪名下有期徒刑的最长年限），罚金从原来最高募集资金的5％提高到最高一倍！对违规披露、不披露重要信息罪，从原来最高3年以下有期徒刑提高到最高10年有期徒刑

如果都是按最高刑罚来判决的话，《刑法修正案(十一) 》（草案）对《刑法》的修改确实是有利于惩治欺诈发行与财务造假行为的。但从执法的实践来看，很多案件都是不按最高刑罚来判决的，甚至有可能是按下限来判决的。如此一来，《刑法》的具体条文就显得非常重要了，如果法律条文把关不严，那么就很难达到严惩违法犯罪的目的。

实际上，《刑法修正案(十一) 》（草案）第160条、161条的条文都有进一步修改的必要。如第160条中的规定：数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金；数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。这里的“5年以下”显然是不合适的，因为欺诈发行的性质都是非常恶劣的，不存在“5年以下”的处罚。因此该条款应修改为“数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以上、十年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金；数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑,并处罚金”，本条款的其他情形相应修改。如此，才能更好地达到惩治欺诈发行犯罪的目的。

第161条的情形也与第160条相类似，在涉及到财务造假的问题上，不存在5年以下的刑期。应将“处五年以下有期徒刑或者拘役”改为“处五年以上、十年以下有期徒刑或者拘役”；将“情节特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金”修改为“情节特别严重的,处十年以上有期徒刑,并处罚金”。如果能取消我国单一罪名下有期徒刑最长年限为15年的规定的话，建议将欺诈发行罪的最长年限确定为25年，财务造假的最长年限确定为20年。

如果能够对第160条、161条作出上述这样的修改，这显然更有利于惩治欺诈发行、财务造假等资本市场的违法犯罪行为。如果按照《刑法修正案(十一) 》（草案）第160条规定：数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。那么在判刑的过程中，完全可以只判5年或6年，这与15年的顶格判罚显然相距甚远。而根据本文的建议，那么至少就要判处10年的有期徒刑，这个判决力度显然就要大得多。

不仅如此，《中华人民共和国刑法修正案（十一）（草案）》对涉及资本市场违法犯罪条款的修改只限于第160条、161条、229条，这显然是不够的。实际上，资本市场上还有很多损害上市公司利益、损害投资者利益的违法犯罪行为需要受到重罚重判，需要在这次的刑法修改中一并修改。比如，《刑法》第169条“背信损害上市公司利益罪”，其判罚仅为: 致使上市公司利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

从目前某些上市公司的实际情况来看，一些大股东损害上市公司利益的情形非常严重，有的大股东直接把上市公司掏空，导致上市公司陷入困境甚至退市。这种犯罪情形的性质恶劣程度丝毫不亚于欺诈发行，因此需要进行严惩重判，刑期应在十年以上。